Förstå det nya SEC Whistleblower-programmet: bryta ner de största whistleblowing belöningarna i amerikansk historia

Av Susan Lyon

Tror du att du blir alltför upphetsad när du tar emot den ojämn eftertraktade skatteåterbetalningskontrollen från IRS varje april? Det genomsnittliga återbetalningsbeloppet på 3 000 USD är mjölkpengar jämfört med de 104 miljoner dollar dollar som IRS bara betalat till den tidigare UBS-bankiren Bradley Birkenfeld för sin roll som en whistleblowing informant, som gav IRS värdefull insiderinformation som resulterade i en jätte lösning med UBS. Men IRS-whistleblower-programmet är bara en del av pusset - och det är långsamt, gammalt och rostigt, för att inte tala om kontroversiellt.

För att förbättra vårt system för bedrägeribekämpning på nationell nivå etablerade Dodd-Frank Act 2010, en av de största finansiella reformräkningarna i USA: s historia, landets nya Office of Whistleblower inom Securities and Exchange Commission (SEC) för att försöka göra Mer. Detta program försöker gå utöver befintliga whistleblower-program genom att låta whistleblowers rapportera värdepappersbedrägeri med både ett finansiellt incitament och skydd mot vedergällning, om deras tips kommer att bli tillverkade.

Dodd-Frank har inlett en ny era av whistleblowing genom att fokusera specifikt på värdepappersbedrägerier. Enligt IRS-lagen kunde Birkenfeld ha fått en rekordinställd belöning, men han var också tvungen att drabbas av en fyrtio månaders fängelsestraff och fem års väntan från det datum som ärendet började. Kan saker har visat sig annorlunda om han rapporterade bedrägeri enligt SEC: s nya program istället?

Vem kan blåsa fläkten?

En whistleblower är någon individ som rapporterar bedrägeri eller bedrägeri hos en institution (privat eller offentligt). Den federala regeringen har försökt säkra whistleblowers rättigheter och skydd sedan 1800-talet. Under inbördeskriget begick många statliga entreprenörer handlingar av "falsk påstående" från att tillhandahålla icke-funktionell utrustning till överavgift för tidigare avtalade kontrakt. Dessa bedrägeribekämpningar ledde till att Falail Claims Act från 1863, även kallad "Lincoln Law", infördes som föregångare till att whistlebloweren är berättigad till en del av eventuella penningböter som är ett resultat av whistleblowerens handlingar.

Dodd-Frank Wall Street Reform och Consumer Protection Act:

Det har gjorts flera försök att skapa speciella whistleblower-incitament inom den finansiella sfären speciellt med skydd mot förtal, vilket Dodd-Frank nu bäst gör:

• Lagens 922 § fastställde kritiska incitament för att framkalla whistleblowers, inklusive (1) ekonomisk ersättning samt (2) skydd enligt lagen från straffrättsliga påföljder.
• Personer som rapporterar värdefull information till SEC eller DOJ om värdepappersbedrägerier som insiderhandel, bedrägeri, penningtvätt och så vidare har rätt till upp till 30% av eventuella uppgörelser som leder till betalningar som samlas in över 1 miljon dollar.
• Den första mottagaren av SEC whistleblower-programmet mottog en utbetalning på $ 50,000 den 21 augusti 2012; ett officiellt pressmeddelande noterat representerar 30% av det uppkomna straffbeloppet.

IRS kontra SEC:

Samtidigt, på IRS-sidan av saker, var Birkenfelds egna arresteringar och efterföljande utbetalningar bara ett fall i ett nyligen slumrat federalt utredningar av företagsbrott. Birkenfelds belöning med siffrorna:

• Birkenfeld tillbringade 15 år på olika schweiziska banker. Det var under hans tid att arbeta för UBS när han insåg att banken uttryckligen bryter mot villkoren i ett avtal med IRS.
• År 2005 rapporterade Birkenfeld sina oro över bankjättens praxis till interna myndigheter vid UBS. Birkenfeld avgick från sin position senare samma år.
• Efter flera misslyckade försök att följa upp undersökningen internt vid UBS träffade Birkenfeld tjänstemän vid ministeriet för rättsliga frågor (DOJ) 2007.
• Informationen från Birkenfeld körde en DOJ-undersökning som ledde till en böter på 780 miljoner dollar som debiterats UBS. Straffet berodde på ett pågående fall som medförde att banken uppmuntrar till olaglig skatteflykt.
• UBS betalade bötesbeloppet och avslöjade identiteterna på cirka 4500 kontoinnehavare som misstänks för att hålla skatt från IRS.
• Birkenfeld gjorde sig skyldig till ett antal konspiration för att bedräga regeringen och dömdes till 40 månader i fängelse år 2009.
• Nuvarande status för Birkenfeld: Ut ur fängelse, underhushållning och $ 104 miljoner rikare.

Expertutlåtanden: Vad är nästa för whistleblowing?

Dodd-Frank Acts whistleblower program, inrättat under SEC, är det senaste försöket att stärka och påskynda federala whistleblower-program. Samtidigt som DOJ, SEC och IRS fortsätter att driva fram sina egna whistleblowing-program, diskuterar debatten om korrekt vedergällning och konsekvenser för sådana informanter.

Vi frågar experterna: Är SECs nya program som fungerar, och är det bättre än det gamla IRS-programmet?

• Eva Marie Carney, Partner på RK & O LLP och tidigare assisterande generalsekreterare vid SEC, belyser fördelarna med att anonymt rapportera bedrägeri till SEC:

"Dodd-Frank Whistleblower-programmet som implementerat av SEC erbjuder den uttryckliga fördelen av anonym rapportering till SEC genom en advokat. Detta är inte en uttrycklig del av IRS-whistleblower-programmet och jag tror att programmet kommer att bli mycket attraktivt. Det är den ovanliga personen som kommer att göra en rapport om det innebär att hans eller hennes jobb kommer att vara i fara eller att arbetsplatschocker eller annan mer subtil vedergällning kommer att resultera - så förmågan att anmäla misstanke om felaktigt anonymt är betydande.

Som svar på många röster som hävdar att SEC inte skriver regler som implementerar programmet som effektivt undergräver interna överensstämmelseprogram och gör irrelevanta system som företag har installerat för att avskräcka, identifiera och korrigera överträdelser, uppmuntrar SEC: s whistleblower-regler (men kräver inte) intern rapportering. Andra whistleblower regimer - t.ex. False Claims Act och IRS whistleblower law - ger inte uttryckligen incitament för rapportering internt.

Målet med Dodd-Frank Whistleblower-programmet är att upptäcka och avskräcka bedrägeri. Programmet har varit en drivkraft för företag och rådgivande företag (min kundbas) att göra mer än någonsin för att uppmuntra anställda att komma fram internt och så tidigt som möjligt med rapporter om överensstämmelsehänsyn. Så i det avseendet tycker jag att det fungerar. Organisationerna har återuppbyggt sina interna whistleblower-program, inklusive deras utredning av problem - de har arbetat mer intensivt med att lösa frågor till marken. Dessutom gör de betydligt fler meddelanden kring uppmuntrande anställda för att höja efterlevnadsproblem internt och tidigt. De fokuserar på att kommunicera rättvisa och noggrannhet i sin hantering av anställningsöverensstämmelsesproblem, stavning av processens särdrag, så det finns inget mysterium om det och klargör att vederläggning mot dem som rapporterar felaktigt internt kommer inte att tolereras. ”

• Tom Devine, juridisk chef för Statligt ansvarstagande projekt, förklarar hur SEC har implementerat guldstandarden för whistleblower-program genom att skydda whistlebloweren från branschförnekande:

"Även om det fortfarande är för tidigt att berätta exakt hur mycket skattebetalare kommer att spara som ett resultat av programmet, gjorde SEC ett mycket bra jobb med att inrätta balanserade bestämmelser för att skydda whistleblowers trots starkt industrikryp tvärtom. Upplysningspriser enligt detta program har höjts.

SEC: s whistleblower-program är väldigt annorlunda än det som tidigare upprättats av IRS, eftersom det erbjuder skydd mot vedergällning, vilket IRS-programmet inte gör. Dodd-Frank-programmet har bästa praxis för whistleblower, medan om du tittar på Birkenfelds senaste utbetalning från IRS, stämde justitieavdelningen honom för sitt engagemang. Dodd-Frank har tre whistleblower anti-retaliation sektioner, och dess bästa praxis rättigheter täcker allt detta."

• Professor Larry Hamermesh, professor vid Förstärkare lag och chef för Delaware Corporate & Business Law, hävdar att SEC-programmet har upprättats som en rimlig balans mellan konkurrerande intressen men det är för tidigt att veta om det kommer att fungera bättre än de äldre programmen på plats:

"Klart det enda som kongressen såg och ville fixa var ett otillräckligt incitamentsystem för whistleblowers som hade bevittnat företagsbrott. Så de bestämde sig för att effektivt hålla ut en "morot" - en del av pengarna som återhämtade sig på grund av information som whistleblower gav.

Den stora frågan är hur det här kommer att interagera med interna företags grievans och rapporteringsprogram som redan finns på plats. Företagen var rädda att SEC-programmet skulle ta vinden ut ur seglen, men i stället kan programmet faktiskt stärka interna rutiner eftersom samma person nu kan rapportera både internt och till SEC. Kommissionen gjorde ett beundransvärt jobb som satte upp en rimlig balans mellan dem för att harmonisera de båda mekanismerna. Vi har nu sett två anspråk adresserade, men SEC kan inte säga mycket mer om hur bra programmet fungerar utan hotande whistleblower anonymitet."

• Professor Richard Moberly, associerad dekan vid University of Nebraska School of Lawnoterar de unika aspekterna av SEC-programmet som upprättats av Dodd-Frank för att ge både starkt skydd mot vedergällning och ekonomiska incitament:

"Dodd-Frank vill ta itu med en annan typ av bedrägeri än vad IRS och False Claims Act gjorde. Samtidigt som de fokuserade på skatteflykt och statligt bedrägeri, behandlar det nya SEC-programmet som upprättats av Dodd-Frank särskilt värdepappersbedrägerier i synnerhet. Deltagde delvis på den historiska framgången för FCA (under tiden IRSen var i brand för att inte ha gjort tillräckligt), ger Dodd-Frank både ett ekonomiskt incitament för att rapportera bedrägerier samtidigt som det ökar vedergällningsskyddet för dem som rapporterar det.

Dodd-Frank går dock vidare genom att inrätta Whistleblower Office specifikt för att undersöka tips; Det finns en specifik infrastruktur och budget för att förhindra att tips försvinner i byråkratin. Enligt min åsikt är det viktigt att tipsen når SEC direkt för att öka deras chanser att bli hörda. Vidare tror jag att det finns ökande bevis för att skyddet mot skydd mot motgångar var nödvändigt men inte tillräckligt för att framföra kvalitetsinformation, och hoppet är att det nya programmet kommer att kombinera båda."

• Professor Geoffrey Rapp, Harold A. Anderson Professor i lag och värderingar vid University of Toledo College of Law, uppmärksammar de viktigaste skillnaderna mellan SEC, IRS och FCA whistleblower-program:

"Två skillnader skiljer sig mellan SEC (Dodd-Frank) och IRS-programmen.Först utlöses Dodd-Frank-whistleblower-belöningarna utifrån nivån på sanktion som tas ut mot en felaktighetsbedrägeri. Både False Claims Act (FCA) och IRS-programmen är kopplade till graden av bedrägeri. När det gäller FCA finns det ingen miniminivå av bedrägeri som krävs för att en whistleblower ska tjäna en belöning (men om inte bedrägerierna är tillräckliga för att motivera en advokats tid är det osannolikt att det kommer att bli en kostym). När det gäller IRS-programmet krävs miniminivåer av bedrägeri. Men Dodd-Frank-programmet är kopplat till sanktionsnivån från SEC.

Det finns två konsekvenser - först måste vi vänta på en slutgiltig resolution för att veta vad den sanktionen kommer att vara; För det andra, Dodd-Frank-programmet, jämfört med de andra två, stämmer inte lika nära whistleblower-incitament till bedrägeriets allvar. Det är vanligt att SEC-fall löser sig för mindre än 1 miljon dollar i sanktioner, och SEC använder ofta andra, icke-monetära tillvägagångssätt, till sanktionsförbrytare.

Baserat på vad jag har sett rapporterat i media, mottar SEC ett mycket större antal kvalitetstips nu än vad det gjorde före Dodd-Frank. I den meningen verkar förekomsten av stadgan ha förändrat entusiasmen hos whistleblowers för att få information till regeringens uppmärksamhet. Jag tror att vi kommer se att få få får betalt, men det betyder inte att stadgan inte fungerar.

Kongressen bör överväga att utvidga Dodd-Frank-programmet och ge whistleblowers den typ av rättighet de har i False Claims Act-kontexten för att driva rättegångar även om SEC avstår att engagera sig. Jag är orolig för att SEC kan vara ett blockblock till whistleblowers - även om min preliminära betydelse hittills är att SEC tar mandatet Dodd-Frank har gett det ganska allvarligt. Jag skulle också vilja se SEC vara befogad att betala bounty belöningar även om mindre än 1 miljoner dollar i sanktioner erhålls."